Отличие трудового договора от гражданского договора

Содержание

Отличие трудового договора от гражданско-правового договора

Отличие трудового договора от гражданского договора

Последние изменения: Январь 2020

Стоит изучить, какое существует отличие трудового договора от гражданско-правового договора, прежде чем решать, соглашаться ли на подобную работу. Устраиваясь на новое место работы, человеку предстоит оформиться в соответствии с законодательством РФ.

Как правило, при оформлении нового работника предусмотрено два варианта отношений – через гражданско-правовую форму контракта или стандартный трудового договор для наемного персонала.

Сравнение показывает, что у каждого из вариантов есть свои преимущества и недостатки, при этом, позиции сторон работодателя и трудоустраивающегося гражданина выглядят различно.

Основные отличия форм трудоустройства

Отличия гражданского договора от трудового могут свидетельствовать и в пользу работодателя, и в пользу работника, в зависимости от рассматриваемых аспектов. Чтобы принять верное решение, необходимо разобрать, чем отличается гражданско-правовой договор от трудового:

  1. Выполнение работы. По трудовому договору персонал исполняет возложенные обязанности, действуя в рамках внутреннего регламента компании. При заключении соглашения ГПХ (гражданско-правового характера) речь идет исключительно об исполнении конкретной услуги, объема работ, при этом, гражданин освобождается от обязанности следовать положениям внутреннего регламента.
  2. Положение по отношению к работодателю. Если по трудовому договору наемное лицо находится в подчиненном положении, то по ГПХ устанавливается равенство сторон.
  3. Периодичность выплат и порядок расчетов. Наемный работник получает зарплату дважды – авансовая и основная часть. Варианты вознаграждения человека, нанятого по договору ГПХ, определяются самим документом с согласия работника.
  4. Возложение функционала. Если по трудовому контракту человек просто исполняет функции, определенные инструкцией по конкретной занимаемой должности, то в рамках гражданско-правовых отношений исполнитель выполняет конкретный объем работы, без привязки к каким-либо должностным инструкциям и функциям.
  5. Длительность отношений. Для трудового договора установление срока работы допустим только в отдельных случаях, и чаще бывает бессрочным. Работник в ГПХ контракту нанимается выполнять определенные работы в течение указанного в документе срока. В дальнейшем договор должен быть переподписан.

Трудоустраиваясь на новое место стоит внимательнее изучать подписываемые бумаги. Если речь идет о работе по гражданскому договору, в пунктах не может быть ссылок на условия и положения, присущие трудовым контрактам (ссылка на штатное расписание, правила внутреннего регламента и т.д.) Контракт ГПХ должен предельно ясно устанавливать суть выполняемой работы и достигаемый результат.

Достоинства и недостатки трудового договора

Первый вопрос, который должен возникать при оформлении на новую работу, должен касаться формы трудовых отношений, практикуемых организацией. У каждой и них есть свои плюсы и минусы с точки зрения сторон трудовых отношений.

Отличия трудовых отношений от гражданско-правовых свидетельствуют в пользу первого варианта, поскольку:

  1. Нанятый человек обязан придерживаться регламента и распорядка, действующего на предприятии. При нарушении работник привлекается к дисциплинарным наказаниям, а при серьезных проступках следует увольнение.
  2. Для принятого на работу положительным аспектом является обязанность работодателя регулярно выплачивать зарплату, с защищенной законодательством минимальной границей (не ниже МРОТ).
  3. Работник включается в штат предприятия и вправе рассчитывать на все нормы, гарантированные ТК РФ. К числу прав наемного работника относят денежную компенсацию при увольнении (выходное пособие), регулярные 2-кратные перечисления, защита прав по ТК в отношении оплачиваемых отпусков, выходных, начислений за сверхурочное время. На семейного работника распространяются все положения ТК, защищающие его интересы, с учетом наличия иждивенцев и остальных членов семьи.
  4. Чтобы работа была выполнена, об этом обязан позаботиться работодатель, обеспечивающим местом, необходимыми инструментами и возможностями для исполнения функций. Задача работника – только исполнять обязанности, определенные инструкцией и договором.
  5. Отличие трудового договора от гражданско-правового также заключено в том, что наемный персонал защищен с точки зрения участия в социальном страховании и вправе рассчитывать на начисление стажа, необходимого для назначения пенсии.

Есть немало и отрицательных сторон, как для нанимателя, так и для самого работника:

  1. Все обязательства и гарантии в отношении принятого на работу человека должны быть соблюдены. На подписантов трудового договора распространяются обязанности по ТК: своевременные отчисления заработка, не ниже уровня МРОТ согласно отработанных гражданином часов.
  2. Потребность принятия в штат иногда составляет серьезные затруднения, поскольку работодатель вправе принять на работу граждан только при наличии вакантных мест в штате. Если срочно потребовался работник, придется на уровне высшего руководства пересматривать расписание и количество штатных единиц.
  3. В процессе взаимодействия с персоналом администрации придется исходить из требований законодательства, защищающего интересы трудоустроенных граждан (оплата выходного пособия, оплачиваемые отпуска и т.д.) Такая забота о наемных работниках всегда в интересах человека, но не предприятия, которому выгоднее платить только по факту исполненной работы и не финансировать отдых исполнителей.
  4. Работодатель обязывается оформлять прием в штат и последующие кадровые изменения, ведя кадровое делопроивводство, с направлением регулярной отчетности в ФОМС, органы статистики, внебюджетные фонды РФ. Помимо отчетов придется оплачивать взносы во все вышеперечисленные структуры за принятого в штат человека.
  5. Для работника отрицательных сторон меньше. Для получения стабильной зарплаты, гарантированной трудовым контрактом, придется соблюдать правила компании, внутренние регламенты, а при нарушениях есть риск увольнения по статье.

«За» и «против» гражданско-правового договора

 

И предприятие, и трудоустраивающийся гражданин самостоятельно определяют допустимость того или иного формата отношений. Для более самостоятельных людей, которых тяготит необходимость придерживаться должностных обязанностей, работающих на результат, более интересен договор ГПХ, когда оплату получают по взаимной договоренности за заранее согласованный объем.

Когда работник предпочитает доверить предприятию всю отчетность перед официальными структурами ФНС, ПФР, Соцстрахом и т.д., более интересен вариант принятия в штат по договору с полной гарантией прав, определенных по ТК РФ (оплачиваемые отпуска, больничные, льготы, дополнительные выходные и доплаты за переработки).

При составлении договора между стороной нанимателя и трудоустраивающегося человека, важно убедиться, чтобы в пунктах соглашений не было отличий от допустимых вариантов и противоречий, когда нормы ТК РФ для работника в штате перемежаются с обязанностями из трудового договора. В случае выявления разницы, заинтересованный работник вправе обратиться в суд и потребовать признать заключенный контракт трудовым.

Рассматривая предложенный вариант еще до момента подписания договора, человек способен определить, подходит ли ему такая форма договора, ведь у каждой работы есть своя специфика, а у человека – личные предпочтения. Понимание отличий договора ГПХ от трудового договора поможет принять верное решение о наиболее подходящей форме отношений с нанимателем.

Бесплатный вопрос юристу

Нуждаетесь в консультации? Задайте вопрос прямо на сайте. Все консультации бесплатны/ Качество и полнота ответа юриста зависит от того, насколько полно и четко вы опишете Вашу проблему:

© 2020 zakon-dostupno.ru

Источник: https://zakon-dostupno.ru/trudoustroystvo/otlichie-trudovogo-dogovora-ot-grazhdansko-pravovogo-dogovora/

Отличие трудового договора от договора гражданско-правового характера (сокращенно – ГПХ)

Отличие трудового договора от гражданского договора

Всем известно что такое трудовой договор. Но, все чаще и чаще соискателей оформляют на работу по договору гражданско-правового характера.

Разница между договорами значительная.

Начнем с того, что под договором гражданско-правового характера подразумевается заключение договора подряда (статья 702 Гражданского кодекса РФ), договора оказания услуг (статья 779 Гражданского кодекса РФ) либо договора авторского заказа (статья 1288 Гражданского кодекса РФ). Таким образом, правовое регулирование договора ГПХ осуществляется Гражданским кодексом Российской Федерации. Действие Трудового кодекса Российской Федерации на такие договора не распространяется.

Стороны договора гражданско-правового характера именуются заказчик и исполнитель. А не работодатель и работник, как в трудовом договоре.

Что означает заключение договора гражданско-правового характера? Что заключившее его лицо не оформляется в штат организации, не имеет должности, не обязано соблюдать график работы и не имеет права на отпуск. А за выполненную работу получает вознаграждение, а не заработную плату. У заказчика отсутствует обязанность предоставить исполнителю рабочее место.

В качестве примера сравним работу продавца и оказание услуг по продаже товаров. В последнем случае исполнитель берет товар под реализацию и осуществляет её продажу самостоятельно. Тогда как продавец обязан находиться на рабочем месте в установленное время и соблюдать все требования работодателя по продаже товара.

Вознаграждение исполнителя работ рассчитывается исходя из условий договора ГПХ. Обязательным условием для выплаты вознаграждения является Акт выполненных работ (оказанных услуг). Так как этот документ
подтверждает исполнение заказа. А оплата по договору гражданско-правового характера привязывается к выполненному результату.

При этом, заработная плата работника складывается из оклада, надбавок, премий и других выплат, предусмотренных трудовым законодательством и локальными актами (то есть документами), принятыми работодателем.

По договору ГПХ оплачивается именно работа, за выполнение которой производится выплата. В связи с чем, оплата не производится помесячно в виде аванса и заработной платы. Сроки выплат могут быть различные, в зависимости от условий договора гражданско-правового характера.

Еще один важный нюанс – по договору гражданско-правового характера ежемесячное вознаграждение может быть меньше минимального размера оплаты труда (МРОТ), что недопустимо для трудового договора.

Из оплаты по договору гражданско-правового характера удерживается работодателем налог на доходы физических лиц (НДФЛ). Исключением являются индивидуальные предприниматели. Они налоги и взносы платят самостоятельно.

Аналогичная ситуация и с выплатами страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (ОПС) и обязательное медицинское страхование (ОМС). Что предусмотрено пунктом 1 статьи 420 Налогового кодекса РФ. А следовательно, работа по договору гражданско-правового характера засчитывается в пенсионный стаж и дает право на медицинскую помощь по полису обязательного медицинского страхования.

В то же время, вознаграждения, выплачиваемые в рамках любых договоров ГПХ не облагаются взносами на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Что следует из подпункта 2 пункта 3 статьи 422 Налогового кодекса РФ.

Это означает, что по договору гражданско-правового характера не оплачиваются больничные листы, пособие по беременности и родам, пособие по уходу за ребенком. Исключением из этого правила являются случаи, когда начисление таких взносов прямо предусмотрено в договоре гражданско-правового характера.

Тогда, согласно пункта 1 статьи 20.1 Федерального закона “Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний” от 24.07.

1998 № 125-ФЗ, заказчик производит отчисления из суммы вознаграждения и исполнитель получает право на получение пособий в связи с нетрудоспособностью и материнством.

Какие права у работника, фактически выполняющего работу по трудовому договору, но незаконно оформленному по договору гражданско правового характера? В таком случае работник вправе подать в суд и добиться признания договора гражданско-правового характера трудовым договором, выплаты компенсации за дни неиспользованного отпуска, недоплаченных сумм в пересчете на заработную плату, компенсации морального вреда.

Срок обращения в суд по такой категории дел – три месяца с момента когда работник узнал о нарушении своего права (статья 392 Трудового кодекса РФ). Если нарушение длится более трех месяцев, то работник вправе требовать восстановления права только за последние три месяца до даты обращения в суд.

Бремя доказывания наличия фактических трудовых отношений и материальных требований лежит на истце.

Также работник может обратиться с жалобой в трудовую инспекцию. При этом стоит помнить, что обращение в трудовую инспекцию не приостанавливают течение срока обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора.

Источник: https://zen.yandex.ru/media/id/5cda84367a7fdb0349672028/otlichie-trudovogo-dogovora-ot-dogovora-grajdanskopravovogo-haraktera-sokrascenno-gph-5cda84586f167700ae3e4db1

Трудовой договор или гражданско-правовой? Как выбрать правильный вариант

Отличие трудового договора от гражданского договора
Татьяна Ирметова, эксперт по трудовому праву. Фото из личного архива, автор фото — Юлия Бородина.

Прежде всего важно понять: заключать трудовой договор или обойтись гражданско-правовым — это не вопрос ваших предпочтений.

Когда есть признаки трудовых отношений, вы обязаны заключить именно трудовой договор, если не хотите рисковать штрафами и другими неприятностями с законом. Заключение вместо положенного трудового договора гражданско-правового будет нарушением закона.

Работа вообще без всякого оформления — тоже.

А теперь обо всем по порядку.

Как понять, что в вашем случае нужен именно трудовой договор? Надо проверить, есть ли в ваших фактических договоренностях с помощником признаки трудовых отношений. Они установлены в статьях 15 и 56 Трудового кодекса РФ и разъяснены в постановлении Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15:

  • Работодатель предоставляет работнику работу по обусловленной трудовой функции.
  • Работник лично выполняет трудовую функцию, а работодатель контролирует процесс и управляет им.
  • Работодатель обеспечивает условия труда.
  • Работодатель выплачивает работнику заработную плату.
  • Работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка работодателя. Например, он должен присутствовать на работе или быть доступным для связи, если он выполняет работу удаленно, в определенные часы.

Сейчас разберем эти признаки подробнее, на примерах.

Что такое трудовая функция? Это работа в соответствии со штатным расписанием по должности, профессии, специальности с указанием квалификации или конкретный вид поручаемой работнику работы (ст. 15 ТК РФ). Например, продавец, водитель, косметолог, администратор.

То, что у вас не утверждено штатное расписание и нет вообще никакой кадровой документации, и вы не пишете в договоре конкретную должность, еще не означает, что отношения точно не трудовые.

Вы поручаете конкретный вид работы? Например, бухгалтер берется вести для вас бухучет, заполнять отчетность, водитель-курьер — развозить заказы. Или вы приглашаете помощника, который будет принимать звонки клиентов, обрабатывать лиды, формировать заказы, нанимаете человека, который будет вести для вас SMM, берете продавца, чтобы не стоять самостоятельно за прилавком.

Или производственных и творческих заказов у вас стало столько, что вы сами с ними уже не справляетесь и ищете сторонних исполнителей (швей, кондитеров, дизайнеров, копирайтеров и так далее), а перед клиентом отвечаете по-прежнему сами. Всё это и есть трудовая функция.

А если помощник работает «на себя», имея еще десяток таких же заказчиков, как вы? Что же, все заказчики с ним трудовые договоры должны заключать?

Действительно, бывают неоднозначные ситуации. Тот же бухгалтер может вести учет для нескольких ООО как наемный работник (в том числе по совместительству), а может заниматься этим как предприниматель, и тогда они для него не работодатели, а клиенты.

Как понять разницу? Если такой бухгалтер ведет свою деятельность без статуса ИП или самозанятого, то существует вероятность, что его отношения с клиентом расценят как трудовые. Но при этом имеют значение и остальные признаки трудовых отношений. Дело в нюансах.

О том, что отношения именно трудовые, может свидетельствовать, в частности, их устойчивый и стабильный характер, подчиненность и зависимость труда и даже тот факт, что у работника есть еженедельные выходные и ежегодный отпуск (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15).

В трудовых отношениях работодателю важен не только результат работы, ему важно контролировать сам процесс. И это главное отличие трудовых отношений от гражданско-правовых (по договору подряда или возмездного оказания услуг).

В настоящем гражданско-правовом договоре, если он не прикрывает трудовые отношения, исполнитель действует на свой риск и сохраняет самостоятельное положение. В трудовых отношениях работник подчиняется режиму труда работодателя и работает под его руководством.

Пример 1. Вы поручаете программисту сделать вам сайт.

Какими силами программист справится с этой задачей (самостоятельно или привлекая других подрядчиков), а также сколько часов, в какое время суток и в какие дни недели он потратит на выполнение вашей задачей, где он будет над ней работать, для вас не имеет значения, разве что для расчета вознаграждения, если это почасовка. Главное, чтобы к определенному сроку он сдал вам готовый сайт или определенный этап работ. Это не трудовые отношения.

Пример 2. Для выполнения такой же задачи вы нанимаете программиста в свой офис, предоставляете ему рабочее место, потому что вам важно, чтобы он пару месяцев под вашим контролем с 9:00 до 18:00 занимался только вашим сайтом, ни на что не отвлекаясь. Разумеется, с перерывом на обед и с выходными. Вы контролируете процесс. Это будут срочные трудовые отношения.

Пример 3. Ваш бизнес — создавать сайты заказчикам, и вы нанимаете программиста, чтобы он на постоянной основе удаленно, но под вашим постоянным контролем, в определенное время работал над вашими заданиями под вашим техническим руководством. Это тоже трудовые отношения.

Работодатель обязан обеспечить работнику условия труда, соответствующие законодательству. Что такое условия труда? Это вся обстановка, в которой человек работает, в том числе его рабочее место, а также стандарты безопасности труда, режим труда и отдыха.

Работодатель обязан обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с исполнением ими трудовых обязанностей. Также он обеспечивает работников необходимым оборудованием, инструментами и другими средствами, включая программное обеспечение (ст. 22 ТК РФ).

Да, в рамках трудовых отношений возможны и такие договоренности, что работник использует для работы собственную технику и инструменты (например, так нанимают водителей на своем авто), и работа бывает не только с рабочим местом на территории работодателя, но и дистанционной. Но общее правило таково, что всё необходимое для работы предоставляет работодатель.

Поэтому если ваш помощник работает на вашей территории, с вашей оргтехникой, вы оплачиваете ему установку необходимого ПО, обеспечиваете любыми другими средствами (например, спецодеждой), то можете не сомневаться — у вас с ним трудовые отношения.

Периодические выплаты работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов, тоже рассматриваются как один из признаков трудовых отношений (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15).

По закону зарплату необходимо выплачивать не реже чем каждые полмесяца (ст. 136 ТК РФ). Но это не значит, что достаточно договориться с помощником о большей периодичности выплат (например, раз в два месяца) и никто не сможет расценить их как зарплату. Если есть остальные признаки трудовых отношений, то получится, что вы нарушаете требование закона о периодичности выплат.

Разберем типичные примеры трудовых и нетрудовых отношений, используя весь набор описанных выше признаков.

Допустим, вы открываете салон красоты, набираете персонал, ремонтируете и оформляете помещение под будущий салон. Администраторы и уборщицы будут работать посменно, по определенному графику. С ними вне всяких сомнений нужно заключить трудовые договоры.

С парикмахерами, косметологами, мастерами маникюра, скорее всего, тоже, хотя есть одно исключение. Если мастера зарегистрированы как ИП, у них своя выручка, они только арендуют у вас рабочее место и необходимые принадлежности, то это не трудовые отношения.

А вот со строителями, которые будут делать ремонт в вашем помещении, можно заключить договор на выполнение строительных работ (договор подряда). Вы не предоставляете им работу, а делаете заказ на определенный результат работ. Режим своей работы они могут определять самостоятельно, ограничиваясь только местным законом «О тишине».

Безопасность выполнения работ, соответствие строительным нормам и правилам они обеспечивают и контролируют самостоятельно.
С дизайнером, который будет украшать ваш салон, разрабатывать стиль или делать рекламные материалы и визитки, тоже трудовой договор не нужен, можно заключить гражданско-правовой договор оказания услуг.

Он может один или несколько раз приехать к вам для заключения договора и обсуждения деталей, предъявления на утверждение промежуточных эскизов, образцов или сдачи готового проекта, но он не обязан подчиняться вашему трудовому распорядку, он сам определяет время, в которое будет работать.

Вы им не руководите, а просто высказываете свои пожелания, как достичь нужного вам результата, дизайнер решает сам. Вы не обязаны обеспечивать его оргтехникой и рабочим местом.

Исходя из описанных выше признаков, трудовые отношения можно кратко охарактеризовать так: это выполнение определенной работы на регулярной основе под вашим контролем, с подчинением вашим правилам внутреннего трудового распорядка и с регулярной выплатой вознаграждения.

На регулярной основе — имеется в виду в течение трудовых отношений. Сам характер трудовых отношений может быть и не постоянным — трудовой договор можно заключить как на определенный, так и на неопределенный срок в тех случаях, когда это допускает ТК РФ.

Если у вас статус субъекта малого предпринимательства, и численность работников — не более 35 (в розничной торговле и в сфере бытового обслуживания — не более 20), то вы имеете право заключать срочные трудовые договоры независимо от каких-либо причин (ст. 59 ТК РФ). Разумеется, только с согласия работника (по соглашению сторон).

В следующей статье мы расскажем, что грозит за неоформление трудовых отношений, и какова вероятность того, что вас на этом «поймают».

Источник: https://hh.ru/article/24798

Отличия между трудовым договором и договором ГПХ: как не ошибиться при оформлении «временного» сотрудника

Отличие трудового договора от гражданского договора

Сразу скажем, что статья 15 Трудового кодекса прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, которые фактически регулируют не гражданско-правовые, а трудовые отношения между работником и работодателем.

Это значит, что любой договор подряда или оказания услуг, который организация заключает с физическим лицом-непредпринимателем, рано или поздно может отказаться под пристальным вниманием контролирующих органов.

При этом обнаруженные контролерами нарушения могут обернуться не только штрафом и недоимкой по взносам во внебюджетные фонды, но и дисквалификацией руководителя (ст. 5.27 КоАП РФ).

Проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки и наличие дисквалифицированных лиц

Поэтому, принимая решение о способе оформления «временных» работников, нужно четко понимать по каким критериям заключенный договор может быть признан трудовым. Ниже мы на конкретных примерах покажем какие условия нельзя включать в договор гражданско-правового характера (и, соответственно, чего нельзя будет требовать от исполнителя).

Режим работы не для исполнителя

Рассмотрим следующую ситуацию. Для проведения исследования покупательского спроса на новый вид продукции, пробную партию которого закупила организация, было принято решение принять на работу отдельного сотрудника.

В его обязанности входило проведение презентационных бесед с клиентами организации (по предоставленному организацией списку) и подготовка списков лиц, заинтересованных в покупке новой продукции для отдела продаж.

Поскольку данная работа носила явно временный характер, было решено не вносить изменения в штатное расписание, а взять сотрудника на условиях гражданско-правового договора.

Специалиста нашли быстро, заключили договор, в условиях которого прописали обязанность исполнителя соблюдать внутренний трудовой распорядок организации: время работы с 10.00 до 19.00, обеденный перерыв с 13.00 до 14.00, выходные дни — суббота, воскресенье.

Такое условие в договоре подряда является грубейшей ошибкой, которая почти со стопроцентной вероятностью повлечет переквалификацию отношений в трудовые. Дело в том, что требование о режиме работы — один из основных квалифицирующих признаков трудовых правоотношений (ст. 21 и 22 ТК РФ). А такие отношения оформляются трудовым договором.

На тех же сотрудников, которые трудятся по гражданско-правовым договорам (например, по договору подряда) требования о соблюдении режима работы организации не распространяются: они вольны распоряжаться своим временем как им угодно.

Для них самое главное — не являться в офис к определенному времени, а в срок, указанный в договоре, сделать определенную работу и сдать ее заказчику (ст. 702 ГК РФ).

Бесплатно составить и распечатать трудовой договор

Следствием указанного правила является также и то, что у исполнителя по гражданско-правовому договору не может быть сверхурочной работы или работы в выходные/праздничные дни, а равно ночной смены. Для бухгалтера это значит, что в договор с подрядчиком нельзя включать условия о каких бы то ни было доплатах за такие «отклонения» от графика работы.

Наконец, тот факт, что подрядчик не подчиняется режиму работы «нанявшей» его организации означает, что и никакой учет отработанного времени в отношении него организация вести не должна. Так что проверьте, что подрядчики у вас не фигурируют в Табелях учета рабочего времени и прочей кадровой документации.

Не зарплата, а вознаграждение

Приведем еще один пример. Организация арендует помещение в здании постройки начала XX века. И из-за ветхости проводки электросеть постоянно выходит из строя. Но держать в штате электрика руководство считает невыгодным, поэтому для ремонтно-восстановительных работ привлекается специалист по договору подряда.

В преддверии празднования 23 февраля начальник административно-хозяйственного отдела обратился к руководству с просьбой о выплате электрику премии в соответствии с Положением о премировании, действующим в данной организации. Премию электрику выплатили на основании общего приказа по организации, наряду с другими сотрудниками-мужчинами.

Обнаружение подобных документов при проверке также означает верный путь к штрафу. Причем, ошибок тут сразу несколько.

Во-первых, локальные акты, действующие в организации, распространяются только на ее работников, коим электрик-подрядчик не является (ст. 11 ТК РФ).

То есть, применив к нему правила Положения о премировании, организация фактически признала, что он является работником и своими действиями переквалифицировала договор.

Во-вторых, такая премия — нарушение договора подряда. Ведь по нему подрядчик получает четко оговоренную сумму оплаты за столь же четко оговоренный объем работы (ст. 709 ГК РФ).

И основанием для оплаты является подписание акта выполненных работ.

Поэтому говорить о премии в случае с подрядчиком можно только в одном случае: если он выполнил дополнительный объем работы и заказчик эту работу принял.

Бесплатно составить и распечатать договор подряда по готовому шаблону

Следствием сказанного является и еще одно правило: в договоре подряда нельзя приурочивать выплату вознаграждения подрядчику к срокам выплаты заработной платы штатным сотрудникам.

Подрядчик может получить свои деньги либо авансом в срок, зафиксированный в договоре, либо по факту выполнения и приема оговоренного объема работ.

Причем в случае с авансом дату его выдачи также крайне рекомендуется связывать не просто с тем или иным днем (числом), а с событием — например, выполнением части работы, или заключением договора. Например, допустима следующая формулировка.

«Оплата работ производится в два этапа: 30 процентов вознаграждения выплачивается не позднее десяти рабочих дней с даты заключения настоящего договора, оставшаяся часть — не позднее десяти рабочих дней с даты приема заказчиком результатов работ».

Иждивенцы по договору

Продолжим пример с электриком-подрядчиком. Прибыв по случаю очередной поломки в организацию и осмотрев «фронт работ», электрик представил руководству организации список материалов и инструментов, которые ему потребуются для устранения проблемы. Руководитель сразу же согласился обеспечить электрика всем, что он требовал, — лишь бы поломка была устранена как можно быстрее.

Однако такая поспешность тоже чревата неприятностями. Ведь обязанность обеспечить работника всем необходимым для работы также является одним из признаков трудовых отношений (ст. 22 ТК РФ). В Гражданском же кодексе все иначе.

По общему правилу, подрядчик выполняет все работы с использованием собственного инструмента и комплектующих. Это называется «выполнение работы иждивением подрядчика» (ст. 704 ГК РФ). Однако законодатель позволяет поменять данное правило.

Для этого необходимо зафиксировать в договоре, что работы могут выполняться «иждивением заказчика».

Поэтому прежде чем выполнять требования подрядчика о предоставлении ему инструментов и комплектующих, нужно удостовериться, что в вашем договоре имеется условие о выполнении работ иждивением заказчика. Если же такого условия там нет, следует составить соответствующее дополнительное соглашение. Это, кстати, пригодится и для обоснования расходов на выплаты по договору подряда перед налоговой.

Бесплатно составить и распечатать договор оказания услуг по готовому шаблону

Проверьте свой договор

В заключение отметим еще несколько моментов, на которые стоит обратить внимание при заключении договоров подряда (оказания услуг) с физлицами.

ОшибкаКак правильно
Указание в договоре должности/профессии.В договоре нужно указать конкретную работу (услугу, объем работ), которую исполнитель обязуется выполнить.
Ссылка при описании работы на должностную инструкцию.В договоре должно приводится описание результата работы, который рассчитывает получить заказчик (с указанием при необходимости единиц измерения).
Отсутствие сроков выполнения работ.Срок начала и окончания работы являются обязательными (существенными) условиями договора подряда (ст. 708 ГК РФ).
Указание на подчинение подрядчика тому или иному должностному лицу организации.Согласно статье 715 ГК РФ, заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. В договоре можно установить, кто назначается таким уполномоченным представителем заказчика, а также более подробно описать его полномочия.
Включение нормы о предупреждении за две недели о расторжении договораПо Гражданскому кодексу подрядчик не имеет права на односторонний отказ от исполнения договора подряда, тогда как заказчик может отказаться от исполнения договора подряда в любое время (ст. 717 ГК РФ). Поэтому в договоре лучше процитировать ст. 717 ГК РФ и указать, что расторжение договора по инициативе подрядчика возможно после согласования этого расторжения с заказчиком.

Источник: https://www.BuhOnline.ru/pub/beginner/2015/4/9707

Какой договор заключать с работником

Отличие трудового договора от гражданского договора

Привлекая человека к работе, организация заключает с ним трудовой или гражданско-правовой договор. Разобраться в преимуществах и недостатках этих договоров, особенностях оформления, а также в том, какие налоговые последствия возникают при их заключении, поможет наша статья.

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ И ТРУДОВОЙ ДОГОВОРЫ: АНАЛИЗИРУЕМ ОТЛИЧИЯ

Как правило, если сотрудника принимают на работу по определенной специальности на продолжительное время, организация заключает с ним трудовой договор. Такие отношения регулируются трудовым законодательством, главным образом Трудовым кодексом.

На время выполнения определенной работы стороны заключают гражданско-правовой договор (подряда, возмездного оказания услуг, авторский и др.). В этом случае отношения регулируются Гражданским кодексом. Наиболее распространенным является договор подряда.

Отношения, которые возникают на основе трудового и гражданско-правового договоров, юридически регулируются по-разному (см. таблицу на с. 121—123). Поэтому важно знать особенности их оформления.

Таблица. Гражданско-правовой и трудовой договоры: основные отличия

Признаки

Трудовой договор

Гражданско-правовой

договор (на примере договора подряда)

1

2

3

Юридическое

регулирование

Трудовой кодекс

Гражданский кодекс

Предмет договора

Выполнение сотрудником работы по должности в соответствии со штатным расписанием, по определенной специальности с указанием квалификации, профессии (ст. 15)

Подрядчик (исполнитель) обязан выполнить конкретное задание заказчика (ст. 702)

Срок договора

Может быть заключен на неопределенный или определенный (не более 5 лет) срок (ст. 58)

Всегда заключается на определенный срок (ст. 708)

Обязанности

Определяются тарифно-квалификационными справочниками, должностными инструкциями, уточняются и конкретизируются в трудовом договоре (ст. 57)

Определены в договоре подряда в виде конкретного задания на изготовление или переработку вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (ст. 703)

Исполнитель

Работник обязан выполнять трудовую функцию лично (ст. 15 и 56)

Подрядчик обязан выполнять работу лично, только если это прямо предусмотрено договором, в остальных случаях он вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц, то есть субподрядчиков (ст. 706)

Оформление при приеме на работу (заполнение трудовой книжки, кадровые документы)

Сведения о работе по трудовому договору вносятся в трудовую книжку (ст. 66), заполняются унифицированные формы по учету кадров, утвержденные постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1

Сведения о работе по договору подряда не вносятся в трудовую книжку, оформление кадровых документов не требуется. Составляют договор подряда

Режим работы

Работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 15, 21 и 56)

Подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения работы (ст. 703). Его задача — выполнить задание в срок, определенный договором

Размер оплаты труда

Труд работника оплачивается в соответствии с принятой системой оплаты труда. Она устанавливается коллективными договорами, соглашениями в соответствии с трудовым законодательством. Система оплаты труда включает размеры тарифных ставок, окладов, доплат и надбавок компенсационного характера (ст. 135)

Стоимость работы указывают в договоре подряда. Она может быть приблизительной или твердой (ст. 709)

Сроки оплаты

Работник получает зарплату регулярно, не реже чем каждые полмесяца (ст. 136)

Услуги подрядчика оплачиваются на основании акта выполненных работ. В контракте можно предусмотреть предварительную оплату работ (ст. 711)

Гарантии

Социальные гарантии (например, отпуск, больничный) и льготы в соответствии с действующим законодательством

Социальные гарантии не предусмотрены

Материальная ответственность

Сотрудник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб (ст. 238). Упущенную выгоду с работника не взыскивают. Если с сотрудником не заключен договор о полной материальной ответственности, то он возмещает ущерб в размере средней месячной заработной платы (ст. 241)

Подрядчик несет ответственность за гибель результатов выполненной работы до ее приемки заказчиком (ст. 705), а также за то, что не сохранил предоставленные заказчиком материалы (ст. 714)

Санкции

За неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него обязанностей работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания (ст. 192):

— замечание;

— выговор;

— увольнение по соответствующим основаниям.

Штрафные санкции не применяются

Если работа выполнена некачественно, заказчик вправе потребовать от подрядчика по своему усмотрению:

— безвозмездное устранение недостатков в разумный срок;

— соразмерное уменьшение установленной за работу цены;

— возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику убытков (ст. 723)

Преимущества гражданско-правового договора

Кроме отличий, указанных в таблице, заключение гражданско-правового и трудового договоров приводит к разным налоговым последствиям. Организации более выгодно заключить с работником договор гражданско-правового характера. И вот почему.

Во-первых, можно сэкономить на ЕСН в части суммы, подлежащей уплате в ФСС России. Основание — пункт 3 статьи 238 НК РФ. В настоящее время максимальная ставка налога, зачисляемая в ФСС России, составляет 2,9%.

Источник: https://hr-portal.ru/article/kakoy-dogovor-zaklyuchat-s-rabotnikom

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.